建设工程施工合同中有关工期的认定

　工期是指建设一个项目或一个单项工程从正式开工到全部建成投产时所经历的时间，它是从建设速度角度反应投资效果的指标。建设工期的计算，一般以建设项目或者单项工程的建设投产年月减去开工年月而算得。从开工到竣工按全部日历天数计算，不扣除停工日数，称为“日历工期”。从全部日历天数中扣除节假日未施工的天数及因设计、材料、气候等原因停工的天数，称为“实际工期”。一般来说，正确认定工期，涉及开工日期（工期计算的起始点）、竣工日期（工期计算的终点）以及工期顺延的情形等问题，现对此进行介绍。

　　一、开工日期

　　开工是指承包人进场开始施工。开工日期，是建设工程工期的起算点，也是控制工期风险的第一个重要节点。一般而言，开工日期的确定方式有以下几种：1）合同中约定具体的日期作为开工日期；2）以发包人开工通知中写明的日期作为开工日期；3）以监理人的开工通知写明日期作为开工日期；4）以承包人递交的开工报告或开工申请被批准的日期为开工日期。当前使用较多的九部委2007年版标准施工招标文件中将开工日期确定为“监理人发出的开工通知中写明的开工日期”。实践中，当事人就开工时间经常发生争议，其原因是约定的开工日期与实际开工日期不一致。在此情形下，应当按照以下原则认定开工日期：第一，承包人有证据证明实际开工日期的，则应认定该日期为开工日期（承包人的证据可以是发包人的通知、工程监理的记录、当事人的会议纪要等）；第二，承包人虽无证据证明开工日期，但有开工报告的，则应认定开工报告中记载的日期为开工日期。第三，若承包人无任何证明证明实际施工日期，亦无开工报告，则应以合同约定的开工日期为准。

　　二、竣工日期

　　竣工是指承包人完成施工任务。一般来说，工程竣工后，发包人均进行验收，确认合格后予以接收。然而在实践中，承包人工程完工之日和竣工验收时间经常有时间差，所以确定竣工日期很重要，因为涉及到工程款的支付时间和利息的起算时间、逾期竣工违约和违约金的数额、工程风险转移等重要问题。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》对竣工日期做了明确规定。

　　1.以双方确认的日期为竣工日期

　　如果双方当事人签字确认了竣工日期，则该确认的日期为竣工日期。确认的形式一般是书面的，可以是竣工验收登记表、协议、会议纪要、往来函件、监理记录等。

　　2.建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合同之日作为竣工日期。

　　最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（一）项规定：建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；《合同法》第二百七十九条规定：建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。根据该规定，工程竣工验收合格是发包人支付工程价款、工程交付的前提。所以最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定以竣工验收合格日期作为竣工日期。

　　3.承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期。

　　国务院《建设工程质量管理条例》颁布实施后，政府不再参与建设工程竣工验收工作，而由建设单位组织设计、施工、监理等进行验收或自行验收，因而竣工验收的主导权在于发包人。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（二）项规定：承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期。该规定的法理依据是在附条件的民事行为中，若当事人恶意阻止条件成就的，视为条件已经成就。

　　4.建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。

　　根据《建筑法》和《合同法》的有关规定，建设工程未经竣工验收，不得交付使用。然而在实践中，时常发生发包人出于各种原因而在工程未经竣工验收而擅自使用工程的情形。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。理由如下：（1）发包人在工程未经竣工验收的情况下擅自使用工程，违反了上述相关法律规定，应承担相应的责任。（2）发包人使用工程，表明其已经实现合同的目的。（3）发包人使用工程后，若再进行竣工验收，便出现质量责任不清晰的问题。所以从合法、诚实信用原则考虑，应认定发包人使用工程日期即该工程转移占有的日期为竣工日期。

　　三、工期顺延

　　在建设工程施工过程中，工期的延误有很多原因。从实践来看，工期顺延的理由主要是下列情形：

　　1.工程量增加

　　施工过程中，发包人时常要求承包人增加工程量，因而必然导致工期的增加。这种情形下，工期自然顺延。

　　2.发包人变更设计

　　若在施工过程中，发包人变更设计，则因发包人变更设计而导致承包人无法施工的期间应当从工期中扣除，即顺延相应的工期。

　　3.发包人未按合同约定的期限提供设计图纸等施工必需的资料

　　若发包人未按合同约定的期限提供设计图纸等施工必需的资料，导致承包人无法施工的，则从发包人提供这些施工必须资料之日起算工期。其他如因发包人缺乏建设规划许可证、施工许可证或其他原因导致有关政府部门要求停工的，则停工期间应当从工期中予以扣除。

　　4.发包人未按约支付工程款

　　一般来说，当事人在施工合同中均约定发包人按工程进度支付工程进度款。若发包人未按期支付工程进度款，承包人有权停工，因此引起的工期延误责任由发包人承担。

　　5.发包人指定的分包人与承包人在施工过程中衔接不当

　　实践中，通常存在发包人将部分工程如钢结构工程、消防工程、水电工程、空调工程等直接分包给他人施工，或者要求承包人分包给指定的单位施工的情形。然而在施工过程中，承包人与分包人之间可能因施工衔接不当导致工期延误，在此情形下，发包人应当承担相应的工期延误责任。

　　6.工程质量鉴定

　　根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条：建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。对工程质量的鉴定可否作为顺延工期的理由，主要以工程质量是否合格作为判断标准。如果工程质量经鉴定是合格的，则应将鉴定期间作为顺延工期期间；反之如果工程质量经鉴定不合格，则工期不应当顺延，承包人逾期竣工的，应当承担相应的违约责任。

　　7.不可抗力或其他因素

　　承包人在施工过程中如发生不可抗力因素，或者其他不可归责于承包人的意外事件导致工期延误的，承包人有权主张工期顺延。比如发生地震、暴雨期间无法施工，工期顺延。